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浅论医疗侵权的举证责任颠倒 | |||||
作者:佚名 论文来源:本站原创 点击数: 更新时间:2008-10-23 | |||||
[提要]:本文本着“让存在自己展现自身”的征象学释义学精神。以“要领是主客体的中介,是看法的内在划定和工具的原则”作为引导,阐发《论法的精神》所贯串的“团体的、历史的、比力的实证研究要领”。这一要领使孟德斯鸠与古典自然法学派区别开来,由此对“孟德斯鸠属于自然法学派”的传统看法提出质疑。 [要害词]:孟德斯鸠实证研究法的精神自然法学派 一、《论法的精神》的要领论:配景、特点 “要领”一词源于希腊文,是“μετα(沿)”和OδOS(途)”意为“叙述(准确)举措的途径”。Hegel以为“要领”是与“内容”相对应的看法,当内容视察之后就应当讨论内容的广泛情势即要领。要领在探索的相识中是工具和手段;在真理相识中是看法从容和自为的划定性,是工具内在的原则和灵魂[1](p236)。从上面的话中我们可以引出要领的几个看法:〈1〉要领是贯串内容始终的工具;〈2〉要领是形成看法的原则;〈3〉要领是相识的中介;〈4〉要领是把握客观工具的工具。再抽象点可以这样明确:要领是主客讨论的桥梁,主客统一的情势。因此只有研究相识效果的要领才气正确、全面地把握相识效果的特色,才气由此把握相识效果所反应的客观内容。也即是说,只有从客观内容和主体相识两方面出发,才气明确要领形成的一定性;大概说只有相识了相识效果形成的社会历史配景和要领配景才气把握住要领形成的一定性。 (一)《论法的精神》要领形成的配景 孟德斯鸠生存在17世纪末-18世纪前半期的法国,正值封建独裁糜烂消灭,1789年资产阶级革命即将到来之时。孟德斯鸠作为这个时期的产儿,以前进的法学思想同封建君主独裁作斗争,这些思想会集表如今他集20年之心血的巨著《论法的精神》之中。而《论法的精神》也以其富厚的内容,崭新的要领成为当时影响最大最深远的一部政治学、法学著作,一本“继亚里士多德以后第一本综合性政治著作。”[2](p17) 社会存在决定社会心识,但社会心识具有相对独立性,即任何思想都是吸取、警惕、批驳昔人的思想资料、研究要领、理论看法基础上形成的。《论法的精神》也不破例,同样受到前代与同时期思想的影响,重要有(1)笛卡尔开创的理性主义哲学;(2)培根开创的经验实证研究要领;(3)自然法学派对自然法的研究。〈4〉孟德斯鸠的深厚法学功底,富厚的从政经验和恒久的实地视察形成了自己奇特的研究本事和理论特色。以下具体评析。 (二)要领特点: 1. 理性主义启蒙精神: 近代哲学的开创者笛卡尔的思想深深地影响了孟德斯鸠。笛卡尔从“我思”这一实体出发推论出“我”和“天主”的存在,从而突破了天主创造整个世界的宗教无知,将世界置于理性的基础之上。这一基础为科学和人自身的独立性争得了土地。《论法的精神》一书始终贯串了这种理性精神,从而在要领上由宗教信仰转向探求事物自身的理性。正如书中开篇指出“由此可见,是有一个基础理性存在的。法即是这个基础理性和种种存在物之间的关连,同时也是存在物相互之间的关连。”[3](p1)信托事物自身的理性而拒斥宗教神学信仰,从理性(存在的关连)出发为孟德斯鸠进一步研究奠基了基础。所差异的是:笛卡尔以主体组成世界,而《论法的精神》中的理性含有事物自己性子的寄义。笛卡尔“我思故我在”为人自身的独立性争得了土地,孟德斯鸠也在法的研究中为人为法的研究争得了土地:“天主有他的法;物质世界有它的法;高于人类的智灵们也有他们的法;兽类有它们的法;人类有他们的法” [4](p2)。这一思想与同 时期的自然神论者伏尔泰有异曲同工之妙,为独马上研究人类社会的法奠基了基础。总之,理性精神使法的看法奠基在事物自身性子的基础上,而理性的广泛性——“基础理性的存在”——为以后团体、历史、比力地研究“法的精神”奠基了基础。 2.团体的、历史的、实证研究要领--与自然法学派相比阐发: 在对“法的精神”举行具体的视察时,《论法的精神》一著采用了比力的研究要领,在这一点上,也是显着差异于“自然法学派的”。自然法学派的理论中没有比力研究的视野,由于他们以为自然法是天赋的,是永恒的人性的表现,因此在这一永恒人性基础上所缔结的社会左券和创建起来的宪政制度也是永恒的、稳固的、广泛适用的。比力要领包括横向比力和纵向比力。 所谓纵向比力是对执法、政制的历史比力研究。找出统一种情势的执法、政制的历史演变历程;大概研究历史上存在的执法、政制的形成历程。好比在对三权分立制约的政体原则的叙述时孟德斯鸠不光对“英格兰政制”举行了具体的阐发,而且还对古罗马的立法 权、行政权、执法权的状态及演变举行了阐发;以致对政治自由思想也作了历史性的比力阐发。虽然孟德斯鸠所采用的历史阐发回未真正到达与逻辑阐发的完美团结,但也算是对自然法学派只重“逻辑阐发”的矫枉。 所谓横向比力是指搪塞同暂时间或统一历史时期的差异地域的特性举行比力。从相比中找出差异,再从差异中总结出差异的缘故原由。这一要领,使孟德斯的研究具有壮大的经验支持的气力,从而使研究的说服力大大增强了。 纵向比力与横向比力两者是细密交织在一起的,像一张经纬交织的网,对“法的精神”举行了较为全面的展示。同时比力阐发与实证阐发是相统一的,是在实证的经验质料上的比力;是贯串了比力的实证阐发。 总之,《论法的精神》的研究要领与“自然法学派”[14](p14)的研究要领显着差异:首先,自然法学派的理性是人本主义的人性;《论法的精神》的理性是具有客观取向的“基础理性”;其次,自然法学派的逻辑要领是抽象阐发;《论法的精神》的逻辑要领是实证阐发;再次,自然法学派倾轧历史阐发,是思辩的玄学体系,而《论法的精神》广泛采用历史比力要领;着末,自然法学派以为理性是永恒的广泛的原则,从而倾轧横向比力;而《论法的精神》全书贯串着从团体出发举行横向比力的要领。一句话,团体的、历史的、实证研究以得到客观理性是《论法的精神》的要领特点。 3、着实这一要领并不是突如其来的。前已述及,要领作为主客观讨论的桥梁,是把握工具的工具和手段。从客观方面来说:法国资产阶级革命晚于英国,要将英国的乐成经验、理论看法同法国团结起来,在理论上必须解决一样平常与个体的关连,必须议决比力研究找出差异。《论法的精神》即是这种客观要求的表现。正如孟德斯鸠所说:“一样平常地说,执法在支配着地球上全部人民的场所,即是人类的理性,每个国家的政治规则和民事规则只是把这种人类理性适用于个体的情况。”[15](p39)快要代法治精神与具体国情团结起来是《论法的精神》所深含的“存在”。从主观方面来讲,孟德斯鸠在《波斯人信札》、《罗马隆替缘故原由论》两部著作中已经开端具有了比力实证的研究思绪,《论法的精神》只是使这一思绪越发富厚、具体。虽然,无论从主观照旧客观来讲,《论法的精神》远未到达历史唯物主义的水平。虽然团体的、历史的、比力要领也为唯物史观全部,但是唯物史观更为基础地在于将历史与逻辑统一起来,将抽象与具体统一起来,因此能从总体上把握历史的生长规律。而《论法的精神》只能范围在一些原则的总结,未能探究“法的精神”的内在活动。 《论法的精神》的团体的、历史的、比力的实证研究要领也使孟德斯鸠对执法的研究由“内部研究”转向“外部研究”。即由单纯研究执法条文,转向从执法之外的历史、生存、风俗、风俗、自然地理条件等去研究执法。从社会的演进中去探究这些因素对政制、执法方所起的作用和一样平常规律,这无疑是一巨大的尝试,是对昔人的逾越。 以上从主客观两个方面叙述了《论法的精神》的要领论的配景和特点。但这只是要领的外在研究。还有须要议决内容的视察展现出要领的具体表现。 二、从内容中展现灵魂:《论法的精神》的要领的具体阐发 (一)团体的要领与内容的焦点 “要领是活动的情势,而活动的全体组成内容”(Hegel) 《论法的精神》虽然内容富厚、章节众多,但全书都是在“团体的、历史的、比力的要领”之下牢牢围绕一个焦点睁开。这个焦点即是“基础的理性”,即是“基础理性”的表现“法的精神”。正如孟德斯鸠所说:“如果本书得到一些乐成的话,那么,重要应归功于主题的尊严性”[16](p7)“执法应该和国家和自然状态有关连”;“和寒热、温的天气有关连;和地皮质量、形势与面积有关连;和农、猎、牧种种人民的生存要领有关连”。“执法应该和政制所能容忍的自由水平有关连;和住民的宗教、性癖、产业、生齿商业、风俗、风俗相顺应”。“着末执法和执法之间也有关连,执法和它们的渊源和立法者的目的,以及和作为执法创建的基础的事物的秩序也有关连”。“这即是我打算在这本书里所要举行的事情。我将研讨全部这些关连,这些关连综合起来就组成“法的精神”[17](p38)这种团体性的视野虽然为历史比力研究开发了平台,但是孟德斯鸠未能在众多关连中找到规律性,没有得出一样平常性的结论,显得“综”而不“合”。即,不像“唯物史观”那样找到全部这些关连之间内在的逻辑的、历史的讨论,而只是得出了“许多原则”许多“从事物的性子推演出来的”原则。虽然这 (二)从团体到比力:法的看法及其分别 《论法的精神》对法的看法不是狭义的执法条文。[19]孟德斯鸠将法的看法推广了。“从最普遍的意义上来说,法是由事物的性子孕育发生出来的一定关连”。从这个看法出发,接下来即是阐发研究差异事物的特别性子从 而得出特别的一定关连。虽然从总体上孟德斯鸠区别于自然法学派,但也受其影响,他将法分别为自然法和人为法。“自然法即是单纯渊源于我们生命的素质”。[20](p4)它所视察的工具是“社会创建曩昔的人类”。[21](p4)“自然法即是人类在这样一种状态下所继承的规律”。[22](p155)包括四条:〈1〉清静〈2〉探求食品〈3〉羡慕〈4〉愿望过社会生存。从自然法向人为法的过渡这一要害,孟德斯鸠的要领也是先经验归纳后分别,而不像自然法学派那样抽象地演绎。议决实证视察,孟德斯鸠以为“天主有他们的法;物质世界有他们的法……兽类有它们的法,人类有他们的法”。但全书的焦点在于视察人为法的方方面面,即“法的精神”。虽然孟德斯鸠也谈到由自然法向人为法之间有演变的相干性,但孟德斯鸠更看重法的现实的历史状态,看重对影响法的诸因素之间的因果关连的视察。在人为法中孟德斯鸠分别出国际法、政治法和民法。为在反面的叙述中对这三种法的成因举行相比阐发奠基了基础。 (三)比力的实证的研究与“法的精神”的方方面面 1、例证:
2. 关连的逻辑和内容: “法的精神”是一个内含非常富厚的看法。但以一向之的要领的灵魂却是始终如一的。在“执法与天气土壤性子的关连”、“执法与经济的关连”“执法与宗教的关连”等中表现尤为突出。以至于这种要领的综合性、团体性导致人们形成这样种看法:“在法国,人们通常把他(——孟德斯鸠,引者注)视为社会学的先驱,而以为奥古斯特·孔德是社会学的首创人”[26](p20)。但实质上,这一要领照旧服务于“每个国家的政治规则和民事规则应该只把这种人类理性适用于个体的情况”[27](p38)这一研究宗旨的。以下举行分析: 从逻辑上来说,要讲清两个差异质事物的讨论,应该分析两种差异质事物的特别性,然后找出两种事物之间是怎样须然地讨论起来的,即要找出两者之间讨论的中介。《论法的精神》在对诸对关连的研究中采用了经验形貌和历史相比阐发的要领;两者之间讨论是议决经验的团结来展现的。因此“在这里,有许多真理是只有在看到它们和其他的真理之间的讨论时才气被觉察出来。我们越是思考到细节,便愈以为到这些原则简直实性。”[28](p4)也即是说,作者所概括的真理是经验性子的,而不是“玄学的思辨理性的”。 从内容上来说:孟德斯鸠叙述“执法与天气之间的关连”时首先叙述了天气差异;然后叙述由此引起人们身段、生理、性格的差异,从而引起执法(包括民事执法、家庭奴役、政治奴役的执法)宗教、风俗、风俗上的差异。这种逻辑在叙述执法与经济、执法与宗教关连时也有所表现。不外对经济、宗教与执法关连的叙述中还举行了历史比力和横向比力。 总之,“法的精神”的方方面面的灵魂、 情势在于团体的、历史的、比力的实证研究要领。 三、质疑:孟德斯鸠是自然法学派吗? 我们以“要领是主客体的中介,是看法的内在工具和原则”;“要领是活动的情势,活动的全体组成内容”(Hegel)为引导,全面视察了《论法的精神》所采用的“团体的、历史的、比力的实证研究法”。这一要领与自然法学派显着差异。那么我们不禁要对传统看法提出质疑:“孟德斯鸠属于自然法学派吗?”如果属于,那为什么他的理论“范式”与自然法学派竟云云差异?如果不属于,那他的归属怎样?鉴于这一题目已凌驾本文的中心《论法的精神》的研究要领,故不再叙述。 |
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